Nqo Aktienoptionen

Founders workbench reg Stock-Based Compensation Start-up-Unternehmen nutzen häufig eine aktienbasierte Vergütung, um ihre Führungskräfte und Mitarbeiter anzuregen. Die aktienbasierte Vergütung bietet Führungskräften und Mitarbeitern die Möglichkeit, sich am Wachstum des Unternehmens zu beteiligen und, wenn sie ordnungsgemäß strukturiert ist, ihre Interessen an die Interessen der Gesellschafter und Anleger auszurichten, ohne die Gesellschaft in bar zu verbrennen. Die Verwendung der aktienbasierten Vergütung muss jedoch eine Vielzahl von Gesetzen und Anforderungen berücksichtigen, einschliesslich zivilrechtlicher Gesichtspunkte (z. B. Registrierungsfragen), steuerliche Erwägungen (steuerliche Behandlung und Abzugsfähigkeit), Buchhaltungsbetrachtungen (Aufwandsentgelte, Verwässerung usw .), Gesellschaftsrechtliche Erwägungen (Treuhandpflichten, Interessenkonflikte) und Investor Relations (Verdünnung, übermäßige Entschädigung, Optionsrepräsentation). Die Arten der aktienbasierten Vergütungen, die am häufigsten von privaten Unternehmen genutzt werden, beinhalten Aktienoptionen (sowohl Anreiz als auch nicht qualifizierte) und beschränkte Bestände. Andere gemeinsame Formen der aktienorientierten Vergütung, die ein Unternehmen in Betracht ziehen kann, gehören Aktienwertsteigerungsrechte, beschränkte Aktienanteile und Gewinne (für Partnerschaften und LLCs, die nur als Partnerschaften besteuert werden). Jede Form der aktienbasierten Vergütung hat ihre eigenen Vor - und Nachteile. Eine Aktienoption ist ein Recht, Aktien in der Zukunft zu einem festen Preis zu kaufen (d. H. Dem Marktwert der Aktie am Stichtag). Aktienoptionen unterliegen in der Regel der Zufriedenheit der Ausübungsbedingungen, wie der fortgesetzten Beschäftigung und der Erreichung der Leistungsziele, bevor sie ausübbar sind. Es gibt zwei Arten von Aktienoptionen, Anreizaktienoptionen oder ISOs und nicht qualifizierte Aktienoptionen oder NQOs. ISOs sind eine Schaffung des Steuerkennzeichens, und wenn mehrere gesetzliche Anforderungen erfüllt sind, erhält der optionee eine günstige steuerliche Behandlung. Aufgrund dieser günstigen steuerlichen Behandlung ist die Verfügbarkeit von ISOs begrenzt. NQOs bieten dem Empfänger keine besondere steuerliche Behandlung. NQOs können Arbeitnehmern, Direktoren und Beratern gewährt werden, während die ISOs nur den Mitarbeitern und nicht den Beratern oder Nichtregierungsdirektoren gewährt werden dürfen. Im Allgemeinen gibt es keine steuerlichen Auswirkungen auf die Option zum Zeitpunkt der Gewährung oder Ausübung der beiden Arten von Option. Unabhängig davon, ob es sich um eine ISO oder eine NQO handelt, ist es sehr wichtig, dass ein Optionsausübungspreis auf nicht weniger als 100 des Marktwertes (110 im Falle eines ISO an einen 10 Aktionär) der zugrunde liegenden Aktie festgesetzt wird Zum Zeitpunkt des Zuschusses, um negative steuerliche Konsequenzen zu vermeiden. Bei Ausübung einer ISO wird der Optionsgegenstand keine Erträge erfassen, und wenn bestimmte gesetzliche Haltefristen eingehalten werden, erhält der Optionsnehmer eine langfristige Veräußerungsgewinne bei der Veräußerung der Aktie. Bei Ausübung kann der Optionsgegenstand jedoch der alternativen Mindeststeuer auf den Spread unterliegen (d. H. Die Differenz zwischen dem Marktwert der Aktie zum Zeitpunkt der Ausübung und dem Ausübungspreis der Option). Wenn der Optionsgegenstand die Aktien vor der Erfüllung dieser gesetzlichen Halteperioden verkauft, erfolgt eine Disqualifizierungsveranlagung, und der Optionsgegenstand hat zum Zeitpunkt des Verkaufes ein ordentliches Einkommen in Höhe des Spread zum Zeitpunkt der Ausübung zuzüglich des Kapitalgewinns oder Verlustes, der der Differenz zwischen dem Verkaufspreis und der Wert bei der Ausübung. Werden die Aktien mit einem Verlust veräußert, so ist nur der Betrag des über den Ausübungspreis Die Gesellschaft wird in der Regel einen Ausgleichsabzug auf den Verkauf der zugrunde liegenden Aktie in Höhe des vom Optionsnehmer anerkannten ordentlichen Ergebnisses (falls vorhanden) haben, wenn die oben genannte Haltedauer nicht erfüllt ist, aber die Gesellschaft keinen Entschädigungsabzug hat, wenn die Die ISO-Haltezeit ist erfüllt. Zum Zeitpunkt der Ausübung einer NQO hat der Optionsnehmer Entschädigungseinkommen, vorbehaltlich der steuerlichen Einbeziehung, gleich den Optionen, die mit den gewöhnlichen Einkommensraten verteilt und steuerpflichtig sind. Wenn die Aktie verkauft wird, erhält der Optionsgegennehmer eine Kapitalgewinn - oder - verlustbehandlung, die auf einer Änderung des Aktienkurses seit der Ausübung beruht. Die Gesellschaft hat in der Regel einen Entschädigungsabzug bei Optionsausübung in Höhe des vom Optionsbehalt anerkannten ordentlichen Ergebnisses. Für Start - und Frühstadienunternehmen bieten Aktienoptionen erhebliche Anreize für Führungskräfte und Mitarbeiter, um das Unternehmenswachstum zu steigern und den Unternehmenswert zu steigern, denn die Aktienoptionen bieten den Optionsscheinen die Möglichkeit, direkt in allen Seiten über die Optionsausübung zu informieren Preis. Diese Anreize dienen auch als starkes Mitarbeiter-Retention-Tool. Auf der anderen Seite beschränken oder beschränken die Aktienoptionen das am meisten nach unten gerichtete Risiko für den Optionsnehmer und können unter bestimmten Umständen ein risikoreicheres Verhalten fördern. Darüber hinaus kann es schwierig sein, die Leistungsanreize wiederzuerobern, die Aktienoptionen zur Verfügung stellen, wenn der Wert der Aktie unter den Optionsausübungspreis fällt (d. H. Die Optionen sind unter Wasser). In vielen Fällen wird ein Mitarbeiter keine Option bis zum Zeitpunkt der Änderung der Kontrolle ausüben, und während nicht das steuerlichste Ergebnis für den Optionsnehmer (alle Erlöse werden zu den gewöhnlichen Einkommensteuersätzen besteuert), wird diese verspätete Übung erlauben Die Möglichkeit, die volle Ausbreitung seiner oder ihrer Auszeichnung mit wenig oder keinem Nachteilrisiko zu erkennen. Start-up und frühen Stadien Unternehmen können auch wählen, um so genannte Early-Übung oder Kalifornien Stil Optionen zu gewähren. Diese Prämien, die im Wesentlichen ein Hybrid aus Aktienoptionen und beschränkten Beständen sind, erlauben es dem Stipendiaten, ungezahlte Optionen zum Erwerb von Aktien von beschränkten Beständen unter denselben Veräußerungs - und Verzugsbeschränkungen auszuüben. Restricted Stock ist Aktien verkauft (oder gewährt), die unterliegt der Veräußerung und ist verfallen, wenn die Vesting nicht erfüllt ist. Eingeschränkte Bestände können Arbeitnehmer, Direktoren oder Berater gewährt werden. Mit Ausnahme der Zahlung des Nennwertes (eine Anforderung der meisten staatlichen Gesellschaftsgesetze) kann die Gesellschaft die Aktie direkt erwerben oder einen Kaufpreis zu oder weniger als Marktwert erfordern. Damit das Verfallrisiko auf die Bestände verfällt, ist der Empfänger verpflichtet, die Ausübungsbedingungen zu erfüllen, die auf einer fortbestehenden Beschäftigung über einen Zeitraum von Jahren beruhen und die Erreichung vorgegebener Leistungsziele erreichen können. Während der Wartezeit gilt die Aktie als ausstehend, und der Empfänger kann Dividenden erhalten und Stimmrechte ausüben. Ein Empfänger von beschränkten Beständen wird zu den gewöhnlichen Ertragsteuersätzen, vorbehaltlich der Steuerbefreiung, auf den Wert der Aktie (abzüglich der für die Aktie gezahlten Beträge) zum Zeitpunkt der Ausübung besteuert. Alternativ kann der Empfänger innerhalb von 30 Tagen nach der Gewährung einen Steuer-Code-Abschnitt 83 (b) Wahl mit dem IRS vornehmen, um den gesamten Wert der beschränkten Bestände (abzüglich des Kaufpreises) zum Zeitpunkt der Gewährung einzuschließen und sofort die Veräußerungsgewinne zu beginnen Haltezeitraum Diese 83 (b) Wahl kann ein nützliches Instrument für die Gründung von Führungskräften sein, da die Aktie in der Regel eine niedrigere Bewertung zum Zeitpunkt der Erstzulassung hat als zu den zukünftigen Ausübungsterminen. Bei einem Verkauf der Aktie erhält der Empfänger Kapitalgewinn oder Schadenbehandlung. Jegliche Dividendenausschüttung, während die Aktie nicht ausgezahlt wird, wird als Entschädigungseinkommen besteuert. Dividenden, die in Bezug auf die Bestände gezahlt werden, werden als Dividenden besteuert und es ist keine Steuereinziehung erforderlich. Die Gesellschaft hat in der Regel einen Entschädigungsabzug in Höhe des vom Empfänger anerkannten ordentlichen Ergebnisses. Eingeschränkte Bestände können dem Empfänger mehr Vor-Ort - und Nachteilschutz bieten als Aktienoptionen und gelten zum Zeitpunkt der Änderung der Kontrolle als weniger verwässernd an die Aktionäre. Eine beschränkte Bestandsaufnahme kann jedoch vor dem Verkauf oder einer anderen Realisierungsveranstaltung in Bezug auf die Aktie eine Haftpflicht für den Empfänger vornehmen. Sonstige aktienbasierte Vergütungserklärungen Es ist wichtig, die Spielpläne und die Anreize, die durch solche Zeitpläne verursacht wurden, vor der Durchführung eines aktienbasierten Vergütungsprogramms zu berücksichtigen. Die Unternehmen können im Laufe der Zeit die Prämien vergeben (z. B. die Ausübung aller zu einem bestimmten Zeitpunkt oder in monatlichen, vierteljährlichen oder jährlichen Raten), basierend auf der Erreichung vorgegebener Leistungsziele (ob Unternehmen oder Einzelleistung) oder auf der Grundlage einer Mischung aus Zeit - und Leistungsbedingungen. In der Regel werden die Sperrpläne drei bis vier Jahre überspannen, wobei der erste Ausübungstermin nicht früher als der erste Jahrestag des Stichtags stattfindet. Unternehmen sollten sich auch besonders darüber im Klaren sein, wie die Auszeichnungen im Zusammenhang mit einer Änderung der Kontrolle des Unternehmens behandelt werden (z. B. wenn das Unternehmen verkauft wird). Die meisten breit angelegten Eigenkapitalvergütungspläne sollten dem Vorstand in dieser Hinsicht erhebliche Flexibilität verleihen (d. h. die Ermessen, die Ausübung (ganz oder teilweise) zu beschleunigen, die Prämien in die Vergabe von Erwerberbeständen zu verteilen oder die Preise zum Zeitpunkt der Transaktion einfach zu beenden. Allerdings können Pläne oder Einzelprämien (insbesondere Auszeichnungen mit Führungskräften) oftmals eine spezifische Änderung der Kontrollbestimmungen beinhalten, wie z. B. Voll - oder Teilbeschleunigung von nicht ausgeübten Zuschüssen und eine doppelte Auslöserwährung (dh wenn die Vergabe von der übernehmenden Gesellschaft übernommen oder fortgesetzt wird , Wird die Ausübung eines Teils des Preises beschleunigen, wenn die Beschäftigung der Beschäftigten innerhalb eines bestimmten Zeitraums nach dem Abschluss (in der Regel von sechs bis 18 Monaten) ohne Grund beendet wird. Die Unternehmen sollten sowohl die Anreize als auch die remanenten Auswirkungen ihrer Änderung der Kontrollbestimmungen sorgfältig berücksichtigen und (ii) alle Fragen der Investor Relations, die durch die Beschleunigung der Ausübung im Zusammenhang mit einer Änderung der Kontrolle entstehen können, da eine solche Beschleunigung den Wert senken kann Ihrer Investition. Es gibt eine Reihe von Schutzbestimmungen, die ein Unternehmen in ihre Mitarbeiter-Equity-Dokumentation berücksichtigen möchte. Begrenztes Fenster zur Ausübung von Aktienoptionen Post-Kündigung Wenn die Beschäftigung mit der Ursache beendet wird, sollten die Optionsoptionen vorsehen, dass die Option sofort kündigt und nicht mehr ausübbar ist. Ebenso sollte in Bezug auf beschränkte Bestände die Ausübung aufhören und ein Rückkaufrecht entstehen. In allen anderen Fällen sollte die Optionsvereinbarung die Nachfrist festlegen. In der Regel sind die Kündigungsfristen typischerweise 12 Monate im Falle des Todes oder der Invalidität und 1-3 Monate im Falle der Kündigung ohne Grund oder freiwillige Kündigung. In Bezug auf beschränkte Bestände sollten private Unternehmen stets über Rückkaufsrechte für nicht genutzte und veräußerte Bestände verfügen. Ungelagerte Bestände (und Bestände im Falle einer Kündigung aus wichtigem Grund) sollten stets einem Rückkauf entweder zu Anschaffungskosten oder dem niedrigeren Kosten - oder Marktwert unterliegen. In Bezug auf die Bestände und Aktien, die bei Ausübung von Freizügigkeitsoptionen ausgegeben werden, behalten einige Unternehmen ein Rückkaufrecht zu einem fairen Marktwert bei Kündigung unter allen Umständen (außer einer Kündigung aus wichtigem Grund), bis der Arbeitgeber an die Börse geht, dass andere Unternehmen nur ein Rückkaufrecht behalten Unter beschränkten Umständen, wie z. B. freiwillige Kündigung von Beschäftigung oder Konkurs. Unternehmen sollten in der Regel vermeiden, Aktien innerhalb von sechs Monaten nach der Ausübung (oder Übung) zurückzukaufen, um eine ungünstige Buchführung zu vermeiden. Recht der ersten Ablehnung Da ein anderes Mittel bedeutet, um sicherzustellen, dass ein Unternehmensbestand nur in relativ wenigen freundlichen Händen bleibt, haben private Unternehmen oft ein Recht auf erste Ablehnung oder erstes Angebot in Bezug auf etwaige Transfers durch einen Mitarbeiter. Im Allgemeinen stellen diese vor, dass vor der Übergabe von Wertpapieren an einen nicht verbundenen Dritten ein Arbeitnehmer zuerst die Wertpapiere zum Verkauf an den Firmen-Emittenten und eventuell anderen Gesellschaftern der Gesellschaft zu den gleichen Bedingungen anbieten muss, die dem nicht verbundenen Dritten angeboten werden. Erst nachdem der Arbeitnehmer das Recht der ersten Ablehnung erfüllt hat, kann der Arbeitnehmer die Aktie an einen solchen Dritten verkaufen. Auch wenn ein Arbeitgeber kein Recht auf eine erste Ablehnung in Erwägung zieht, werden externe Venture Capital Investoren wahrscheinlich auf diese Arten von Rückstellungen bestehen. Drag Along Rechte Private Unternehmen sollten auch in Erwägung ziehen, eine so genannte Drag-along-Recht, die in der Regel, dass ein Inhaber der Gesellschaft Lager wird vertraglich verpflichtet, zusammen mit großen Unternehmenstransaktionen wie ein Verkauf der Firma, unabhängig von der Struktur, solange die Inhaber eines bestimmten Prozentsatzes der Arbeitgeberbestände zugunsten des Deals sind. Dadurch wird verhindert, dass einzelne Aktionäre der Aktionäre eine wesentliche Unternehmensabwicklung beeinträchtigen, indem sie beispielsweise gegen den Deal stimmen oder Dissidentenrechte ausüben. Auch hier bestehen Venture Capital Investoren oft auf diese Art von Vorsorge. Dokument DriverFirm Einblicke halten Mitarbeiter interessierte Gewinne Interessen, ihre potenziellen Geschäftsvorteile und Vorbehalte 24. Februar 2017 Einer der ersten und wichtigsten steuerlich getroffenen Entscheidungen, die ein Gründer machen muss, ist die Art von Entität, in der er sein Wagnis unterbringen kann. Obwohl viel Tinte über die Vor-und Nachteile der Wahl eines Unternehmens im Vergleich zu einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung oder LLC verschüttet wurde, ist eine Sache sicher: Die meisten Leute verstehen Unternehmen besser als LLCs. Und wer könnte sie beschuldigen LLCs können komplizierte Entitäten ndash so flexibel, dass sie oft scheinen geradezu seltsam. Infolgedessen, auch wenn ein Gründer entscheidet, dass eine LLC die richtige Passform ist, ist es oft strukturiert, so ähnlich wie ein Unternehmen wie möglich zu sehen. Wir bezeichnen Mitgliedschaftsinteresse als aktienähnliche Einheiten, wir betrachten Verwaltungsräte einfach als Direktoren mit einem anderen Namen und ja, manchmal geben wir manchmal auch Optionen für Mitarbeiter aus. 2016 MA Deals Eine Stichprobe der Jahre MA-Transaktionen 14. Februar 2017 Urheberrechtsgesetz im Jahr 2016 Gesetzliche und regulatorische Entwicklungen 26. Januar 2017 Copyright Alert: Neues Copyright Office Elektronisches System zur Registrierung von designierten Agenten unter der DMCA 2. Februar 2017 Serie A Venture Capital Financing : Ein Review von 2016 und ein Blick nach vorne bis 2017 22. September 2016 Finanzierungsmodelle in der Biotech - Life Sciences Serie - Panel 3 Gemeinsame Aktienbewertung und Optionspreise von Privatunternehmen 10 Jahre Bewertung unter 409A Es war die langjährige Praxis der privat gehaltenen Unternehmen Und ihre Rechts - und Buchhaltungsberater, um den Marktwert ihrer Stammaktien für die Zwecke der Festsetzung von Optionsausübungspreisen festzulegen, indem sie einen angemessenen Abschlag aus dem Preis der kürzlich ausgegebenen Vorzugsaktien auf der Grundlage der Entwicklungsstufe der Gesellschaft lose abschätzen. Diese Praxis, die zuvor von der Internal Revenue Service (der ldquoIRSrdquo oder der ldquoServicerdquo) und der Securities and Exchange Commission (SEC) akzeptiert wurde, wurde von der ersten Internal Revenue Code Section 409A 1 von der IRS im Jahr 2005 ausgestellt In der vergangenen Praxis haben die Vorschriften des § 409A (deren endgültige Fassung von der IRS im Jahr 2007 ausgestellt wurde) detaillierte Leitlinien für die Bestimmung des Marktwertes der Stammaktien eines privat gehaltenen Unternehmens, indem sie eine angemessene Anwendung einer angemessenen Bewertungsmethode erfordern , Einschliesslich ein paar vermutlich vernünftige Bewertungsmethoden oder sichere Häfen. Diese Regeln haben die gemeinschaftliche Aktienbewertung und die Optionspreispraktiken der privaten Gesellschaft neu gestaltet. Dieser Artikel zuerst kurz beschreibt vor-Abschnitt 409A gemeinsame Aktienbewertung Praktiken mdash die altehrwürdige angemessene Rabatt-Methode. Als nächstes werden die Bewertungsregeln beschrieben, die durch die von der IRS erteilte Sektion 409A, einschließlich der Safe Harbors, festgelegt wurden. Es beschreibt dann die Reaktionen von privat gehaltenen Unternehmen unterschiedlicher Größen und Stufen der Reife, die wir beobachtet haben, welche Führungskräfte, ihre Boards und ihre Berater tatsächlich auf dem Boden sind. Schließlich beschreibt es die bewährten Praktiken, die wir bisher gesehen haben. Beachten Sie, dass dieser Artikel nicht alle Fragen nach § 409A abdecken soll. Der einzige Schwerpunkt dieses Artikels ist die Auswirkung von Section 409A auf die Bewertung der Stammaktien von privat gehaltenen Unternehmen zum Zwecke der Festsetzung von nicht qualifizierten Aktienoptionen (ldquoNQOrdquo) Ausübungspreisen, so dass diese Optionen von der Anwendung von Section 409A befreit sind und Mdash aus Gründen, die wir unterhalb von ndash erklären, auch für die Zwecke der Festlegung der Ausübungspreise von Anreizaktienoptionen (ISOs), obwohl ISOs nicht dem Abschnitt 409A unterliegen. Es gibt eine Reihe von bedeutenden Fragen im Zusammenhang mit der Auswirkung von Section 409A auf Optionsbedingungen und auf nicht qualifizierte, aufgeschobene Entschädigungen, die grundsätzlich über den Rahmen dieses Artikels hinausgehen. 2 Einleitung Es ist fast 10 Jahre her, seit § 409A des Internal Revenue Code (der ldquoCoderdquo) verabschiedet wurde. Dies ist ein Update eines Artikels, den wir im Jahr 2008 geschrieben haben, ein Jahr nach dem letzten Abschnitt 409A Vorschriften wurden von der IRS ausgestellt. In diesem Artikel behandeln wir, wie wir zuvor die Anwendung von Section 409A auf die Bewertung der Stammaktien von privat gehaltenen Unternehmen angewendet haben, um die Ausübungspreise für Ausgleichsbeihilfen für ISO und NQO an die Arbeitnehmer 3 festzulegen und die besten zu aktualisieren Praktiken, die wir in den letzten zehn Jahren beobachtet haben, in Aktienbewertung und Optionspreise. Um die Bedeutung von Section 409A zu würdigen, ist es wichtig, die steuerliche Behandlung von nichtqualifizierten Aktienoptionen vor und nach der Annahme des § 409A zu verstehen. Vor dem Erlass von § 409A war ein Optionsbeteiligter, der eine NQO für Dienstleistungen erteilt hatte, zum Zeitpunkt der Gewährung nicht steuerpflichtig. 4 Vielmehr war der Optionsgegenstand auf den Spread zwischen dem Ausübungspreis und dem zugrunde liegenden Aktienmarkt zum Zeitpunkt der Optionsausübung steuerpflichtig. § 409A hat die Einkommensteuerbehandlung von nichtqualifizierten Aktienoptionen geändert. Nach § 409A kann ein Optionsbeteiligter, der im Rahmen von Dienstleistungsangeboten eine NQO gewährt hat, der unmittelbaren Einkommensbesteuerung auf dem ldquospreadrdquo zwischen dem Ausübungspreis und dem Marktwert am Ende des Jahres, in dem die nichtqualifizierte Aktienoption wohnt (und in Nachfolgende Jahre vor der Ausübung, soweit der zugrunde liegende Aktienwert erhöht ist) und eine 20 Steuerstrafe zuzüglich Zinsen. Eine Gesellschaft, die eine NQO gewährt, kann auch nachteilige steuerliche Konsequenzen haben, wenn sie die Einkommenssteuern nicht ordnungsgemäß einbehalten und ihren Anteil an den Erwerbssteuern bezahlen. Glücklicherweise ist eine NQO, die mit einem Ausübungspreis gewährt wird, der nicht weniger als der Marktwert der zugrunde liegenden Aktien am Tag der Gewährung ist, von § 409A befreit und ihre potenziell nachteiligen steuerlichen Konsequenzen. 5 Während ISOs nicht dem Abschnitt 409A unterliegen, wenn eine Option, die beabsichtigt war, eine ISO zu sein, später bestimmt wird, sich nicht als ISO zu qualifizieren (aus irgendeiner Anzahl von Gründen, die außerhalb des Geltungsbereichs dieses Artikels liegen, Mit einem Ausübungspreis gewährt, der unter dem Marktwert der zugrunde liegenden Stammaktien liegt, wird er ab dem Tag der Erteilung als NQO behandelt. Nach den Regeln, die für ISOs gelten, würde eine Option nicht nur eine ISO sein, weil der Ausübungspreis unter dem Marktwert der zugrunde liegenden Aktie ab dem Tag der Gewährung niedriger war, im Allgemeinen wird die Option als ISO behandelt, wenn das Unternehmen Versuchte in gutem Glauben, den Ausübungspreis zum fairen Marktwert zu setzen. 6 Es besteht die Gefahr, dass ein Unternehmen, das den in § 409A festgelegten Bewertungsgrundsätzen nicht nachkommt, nicht in gutem Glauben versucht hat, einen fairen Marktwert zu ermitteln, mit dem Ergebnis, dass die Optionen nicht als ISO behandelt würden und es wäre Vorbehaltlich aller Konsequenzen von § 409A für NQOs mit einem Ausübungspreis unter dem Marktwert. So ist die Festlegung von ISO-Ausübungspreisen zum Marktwert nach § 409A Bewertungsgrundsätzen auch bewährte Verfahren geworden. Da die Kunden in den vergangenen zehn Jahren die Kunden beraten haben, ist die Etablierung eines tragbaren Marktwertes in der Umgebung von 409A von entscheidender Bedeutung. Wie die Ausübungspreise für Stammaktien vor dem § 409A festgelegt wurden Bis zur Erteilung von IRS-Leitlinien in Bezug auf § 409A wurde die altehrwürdige Praxis von privat geführten Unternehmen bei der Festlegung des Ausübungspreises für Anreizaktienoptionen (ISO) für ihre Stammaktien 7 War einfach, einfach und im Wesentlichen frei von Sorgen, dass die IRS viel zu sagen haben würde. 8 Für Start-ups könnte der ISO-Ausübungspreis bequem zu dem Preis gesetzt werden, den die Gründer für ihre Stammaktien gezahlt haben, und oft war es das Ziel, die Chancengleichheit in den Händen der wichtigsten frühen Mitarbeiter so billig wie möglich zu bekommen. Nach anschließenden Anlagen wurde der Ausübungspreis zum Preis der Stammaktien, die an Anleger verkauft wurden, oder mit einem Abschlag vom Preis der letzten Vorzugsaktie an Anleger veräußert. Zur Veranschaulichung könnte ein Unternehmen mit einem fähigen und kompletten Management-Team, freigegebenen Produkten, Einnahmen und einer geschlossenen C-Runde einen Rabatt von 50 Prozent verwendet haben. Es war alles sehr unwissenschaftlich. Selten hat ein Unternehmen eine unabhängige Bewertung für Optionspreise Zwecke gekauft, und während die Unternehmen Auditoren wurden mdash konsultiert und ihre Meinungen getragen Gewicht, wenn auch nicht unbedingt ohne einige Armwrestling mdash das Gespräch unter ihnen, Management und das Board war in der Regel ziemlich kurz. Die Bewertungsregeln nach § 409A 9 Die IRS-Leitlinien für § 409A haben ein dramatisch unterschiedliches Umfeld geschaffen, in dem Privatunternehmen und deren Gremien bei der Festlegung der Bewertung ihrer Stammaktien und bei der Festlegung des Ausübungspreises ihrer Optionen tätig werden müssen. Die allgemeine Regel . § 409A Anleitung legt die Regel (die wir die Generalregel nennen werden) dar, dass der Marktwert der Bestände zu einem Bewertungstag der Wert ist, der durch die angemessene Anwendung einer angemessenen Bewertungsmethode auf der Grundlage aller Tatsachen und Umstände bestimmt wird. Eine Bewertungsmethode wird vernünftigerweise angewandt, wenn sie alle verfügbaren Informationsmaterialien auf den Wert der Gesellschaft berücksichtigt und konsequent angewendet wird. Eine Bewertungsmethode ist eine vernünftige Bewertungsmethode, wenn sie Faktoren berücksichtigt, die gegebenenfalls den Wert der materiellen und immateriellen Vermögenswerte des Unternehmens, den Barwert der erwarteten zukünftigen Cashflows der Gesellschaft, den Marktwert der Aktien oder Beteiligungen annehmen Ähnliche Unternehmen, die in einem ähnlichen Geschäft tätig sind, jüngste Waffenlängengeschäfte, die den Verkauf oder die Übertragung solcher Aktien oder Beteiligungen betreffen, die Prämien oder Rabatte wegen mangelnder Marktfähigkeit kontrollieren, ob die Bewertungsmethode für andere Zwecke verwendet wird, die eine wesentliche wirtschaftliche Auswirkung auf die Unternehmen, ihre Aktionäre oder ihre Gläubiger. Die allgemeine Regel besagt, dass die Verwendung einer Bewertung nicht zumutbar ist, wenn (i) sie nach dem Berechnungsdatum keine Informationen enthält, die den Wert wesentlich beeinflussen können (z. B. die Finanzierung einer höheren Bewertung, die Erfüllung eines bedeutenden Meilensteins Als Abschluss der Entwicklung eines Schlüsselprodukts oder Erteilung eines Schlüsselpatents oder zum Abschluss eines bedeutenden Vertrages) oder (ii) der Wert wurde in Bezug auf ein Datum berechnet, das mehr als 12 Monate früher als das Datum, an dem es verwendet wird, berechnet wird. Eine unternehmensübergreifende Verwendung einer Bewertungsmethode zur Ermittlung des Wertes ihrer Bestände oder Vermögenswerte für andere Zwecke unterstützt die Angemessenheit einer Bewertungsmethode für § 409A Zwecke. Wenn ein Unternehmen die Generalregel verwendet, um seine Aktie zu bewerten, kann der IRS den Marktwert erfolgreich herausfordern, indem er lediglich zeigt, dass die Bewertungsmethode oder ihre Anwendung unvernünftig war. Die Belastung zu beweisen, dass die Methode vernünftig und vernünftigerweise angewandt wurde, liegt bei der Firma. Die Safe Harbor Bewertungsmethoden. Eine Bewertungsmethode wird als vermutlich vernünftig angesehen, wenn sie innerhalb einer der drei Safe Harbor Bewertungsmethoden kommt, die speziell in Abschnitt 409A angeführt werden. Im Gegensatz zu einem im Rahmen der Allgemeinen Regel festgelegten Wert kann die IRS den durch den Einsatz eines Safe Harbor festgelegten Marktwert nur erfolgreich herausfordern, indem sie nachweist, dass die Bewertungsmethode oder ihre Anwendung grob unvernünftig war. Die Safe Harbors beinhalten: Bewertung durch unabhängige Begutachtung. Eine Bewertung, die von einem qualifizierten unabhängigen Gutachter durchgeführt wird (was wir die Unabhängige Beurteilungsmethode nennen) wird als angemessen erachtet, wenn der Bewertungstag nicht mehr als 12 Monate vor dem Datum des Optionszuschusses liegt. Angemessene gute Glaube Schriftliche Bewertung eines Start-up. Eine Bewertung der Bestände eines privaten Unternehmens, das keinen materiellen Handel oder ein Unternehmen hat, das es für 10 Jahre oder mehr durchgeführt hat, wenn es vernünftigerweise und in gutem Glauben getan wird und durch einen schriftlichen Bericht (der wir die Start-up-Methode nennen) Wird als angemessen erachtet, wenn die folgenden Voraussetzungen erfüllt sind: Die Bewertung berücksichtigt die nach der Allgemeinen Regel festgelegten Bewertungsfaktoren und Ereignisse nach der Bewertung, die eine frühere Bewertung unanwendbar machen können, werden berücksichtigt. Die Bewertung erfolgt durch eine Person mit erheblichen Kenntnissen, Erfahrungen, Ausbildung oder Ausbildung bei der Durchführung von ähnlichen Bewertungen. Wesentliche Erfahrung bedeutet in der Regel mindestens fünf Jahre relevante Erfahrung in der Unternehmensbewertung oder - bewertung, Finanzbuchhaltung, Investment Banking, Private Equity, gesicherte Kreditvergabe oder andere vergleichbare Erfahrung in der Branche oder Branche, in der das Unternehmen tätig ist. Der Wert, der bewertet wird, unterliegt keinem Put - oder Call-Recht, außer dem Gesellschaftsrecht der ersten Ablehnung oder dem Recht, Aktien eines Mitarbeiters (oder eines anderen Dienstleisters) zurückzukaufen, wenn der Anleger ein Angebot zum Kauf durch einen unabhängigen Dritten erhält Oder Beendigung des Dienstes. Die Gesellschaft ist nicht berechtigterweise davon abgesehen, dass die Gesellschaft ab dem Zeitpunkt der Bewertung angewendet wird, dass die Gesellschaft innerhalb von 90 Tagen nach der Erteilung eine Änderung des Kontrollereignisses durchlaufen wird oder innerhalb von 180 Tagen nach der Erteilung ein öffentliches Angebot an Wertpapieren erbringt. Formel-basierte Bewertung. Ein weiterer Safe Harbor (der wir die Formel-Methode nennen) steht für Unternehmen zur Verfügung, die eine auf Buchwert basierende Formel verwenden, ein angemessenes Vielfaches des Ergebnisses oder eine vernünftige Kombination der beiden, um Optionsausübungspreise festzulegen. Die Formula-Methode ist nicht verfügbar, es sei denn, a) die erworbene Aktie unterliegt einer permanenten Einschränkung der Übertragung, die den Inhaber benötigt, um die Aktie an die Gesellschaft zurückzusenden oder anderweitig zu übertragen, und (b) die Formel wird von der Gesellschaft konsequent verwendet Dass (oder eine ähnliche) Anteilsklasse für alle (sowohl kompensatorische als auch nicht kompensatorische) Transfers an die Gesellschaft oder eine Person, die mehr als 10 Prozent der gesamten kombinierten Stimmrechte aller Klassen von Aktien des Unternehmens besitzt, außer einem Armen Länge Verkauf von im Wesentlichen alle ausstehenden Aktien des Unternehmens. Entscheidungen für Unternehmen Bewertungsmethoden Im Abschnitt 409A Bewertungsumfeld können Unternehmen entscheiden, eine von drei Handlungsweisen zu ergreifen: Folgen Sie den Vor-409A-Praktiken. Ein Unternehmen könnte wählen, um vor-409A Bewertungsmethoden zu folgen. Wenn jedoch die Option Ausübungspreise später von der IRS angefochten werden, dann muss die Gesellschaft die Belastung erfüllen, um zu beweisen, dass ihre Aktienbewertungsmethode angemessen war und vernünftigerweise angewandt wurde, wie dies im Rahmen der Allgemeinen Vorschrift erforderlich ist. Die Benchmark für diesen Beweis sind die Regeln, Faktoren und Verfahren der Sektion 409A Anleitung, und wenn die Unternehmen bestehende Option Preisgestaltung Praktiken nicht eindeutig zu verweisen und diese Regeln, Faktoren und Verfahren zu befolgen, wird es fast sicherlich diese Last und die negativen scheitern Steuerliche Konsequenzen aus § 409A ergeben. Interne Bewertung Ausübung nach § 409A Allgemeine Regel. Ein Unternehmen könnte sich entscheiden, eine interne Bestandsbewertung nach der Allgemeinen Regel durchzuführen. Wenn die daraus resultierenden Optionsausübungspreise später von der IRS angefochten werden, dann muss die Gesellschaft erneut die Belastung erfüllen, um zu beweisen, dass ihre Aktienbewertungsmethode angemessen war und vernünftigerweise angewandt wurde. Nun aber, weil das Unternehmen zeigen kann, dass seine Bewertung der Sektion 409A gefolgt ist, ist es vernünftig zu glauben, dass seine Chancen, diese Belastung zu befriedigen, deutlich besser sind, obwohl es keine Garantie dafür gibt, dass es sich durchsetzen wird. Folgen Sie einer der Safe Harbor Methoden. Ein Unternehmen, das sein Risiko minimieren möchte, kann eines der drei sicheren Häfen nutzen, von denen angenommen wird, dass es zu einer vernünftigen Bewertung kommt. Um den unter einem Safe Harbor festgelegten Wert herauszufordern, muss die IRS nachweisen, dass entweder die Bewertungsmethode oder ihre Anwendung grob unvernünftig war. Praktische Lösungen und Best Practices Als wir den ersten Entwurf dieses Artikels im Jahr 2008 schrieben, schlugen wir vor, dass die Bewertungsmuster unter den privaten Unternehmen ein Kontinuum ohne scharfe Abgrenzungen von der Inbetriebnahme herabstiegen und bis zur Vorerweiterung nach der Gründung beginnen Des Liquiditätsereignisses, nach der Erwartung des Liquiditätsereignisses. Seitdem ist in unserer Praxis klar geworden, dass die Abgrenzung zwischen denen liegt, die genug Kapital haben, um eine unabhängige Beurteilung zu erhalten, und diejenigen, die es nicht tun. Start-up Stage Unternehmen. In der frühesten Phase von einem Unternehmen Gründung bis zu der Zeit, wenn es beginnt, erhebliche Vermögenswerte und Operationen haben, können viele der bekannten Bewertungsfaktoren, die in der IRS-Anleitung dargelegt werden kann schwierig oder unmöglich zu beantragen. Ein Unternehmen gibt typischerweise Aktien an Gründungsaktionäre, keine Optionen. Bis ein Unternehmen beginnt, Optionen für mehrere Mitarbeiter zu gewähren, wird Abschnitt 409A von geringerem Interesse sein. 10 Auch nach erheblichen Optionszuschüssen sehen wir, dass die Unternehmen den potenziell signifikanten Dollar und andere Kosten für den endgültigen Schutz vor Nichteinhaltung des § 409A gegen die oftmals strengen finanziellen Verhältnisse von Start-up-Stationsunternehmen ausgleichen. In den frühen Tagen des § 409A reichten die Kosten der Bewertung durch professionelle Gutachterunternehmen von etwa 10.000 bis 50.000 oder mehr, je nach Alter, Umsatz, Komplexität, Anzahl der Standorte, geistiges Eigentum und andere Faktoren, die das Ausmaß der Untersuchung kontrollieren Erforderlich, um einen Unternehmenswert zu bestimmen. Nun konkurrieren eine Reihe von etablierten und neuen Gutachterfirmen speziell für Abschnitt 409A Bewertungsgeschäft auf der Grundlage des Preises, viele von ihnen bieten Anfangsgebühren so niedrig wie 5.000 und einige sogar so niedrig wie 3.000. Einige Bewertungsfirmen bieten sogar ein Pauschalangebot an, bei dem nachfolgende Quartalsbewertungen mit einem Abschlag bewertet werden, wenn sie als Aktualisierung einer jährlichen Bewertung durchgeführt werden. Obwohl die Kosten der Unabhängigen Beurteilungsmethode jetzt sehr niedrig sind, sind viele Start-up-Stage-Unternehmen zögern, die Unabhängige Beurteilungsmethode aufgrund der Notwendigkeit, Kapital für Operationen zu bewahren, durchzuführen. Die Verwendung der Formel-Methode ist auch wegen der restriktiven Bedingungen für ihre Verwendung unattraktiv, und für frühzeitige Start-ups kann die Formel-Methode nicht verfügbar sein, weil sie weder Buchwert noch Einkommen haben. Use of the Start-Up Method is also often not available due to the lack of in-house personnel with the ldquosignificant expertiserdquo to conduct the valuation. The general recommendation is no different for start-up companies than for companies at any stage of development: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are now being offered in the market, even some early stage companies may consider that the cost of an Independent Appraisal is justified by the benefits afforded. If the start-up cannot afford the Independent Appraisal Method and the Formula Method is too restrictive or inappropriate, the remaining options include the Start-Up Method and the General Method. In both cases, companies that intend to rely on these methods will need to focus on their valuation procedures and processes to ensure compliance. Developing best practices include the following: The company should identify a person (e. g. a director or a member of management) who has significant knowledge, experience, education or training in performing similar valuations, if such a person exists within the company in order to take advantage of the Start-Up Method. If such a person is not available, the company should identify a person who has the most relevant skills to undertake the appraisal and consider whether it may be feasible to augment that personrsquos qualifications with additional education or training. The companys board of directors, with the input of the person identified to perform the appraisal (the ldquoInternal Appraiserrdquo), should determine the factors relevant to its valuation, given the companys business and stage of development, including at least the valuation factors specified under the General Rule. The companys Internal Appraiser should prepare, or direct and control the preparation of, a written report determining the valuation of the companys common stock. The report should set forth the qualifications of the appraiser, it should discuss all valuation factors (even if simply to note a factor is irrelevant and why), and it should come to a definitive conclusion (a range of value is unhelpful) as to fair market value and provide a discussion as to how the valuation factors were weighted and why. The companys valuation procedure described above should be performed in cooperation and consultation with its accounting firm in order to ensure that the company does not determine a valuation that the accountants will refuse to support in its financial statements. The companys board of directors should carefully review and expressly adopt the final written report and the valuation established in it, and should expressly refer to the valuation established by the report in connection with grants of stock options. If additional options are granted later, the board should expressly determine that the valuation factors and facts relied upon in preparing the written report have not materially changed. If there have been material changes, or if more than 12 months have passed since the date of the report, the report should be updated and adopted anew. Intermediate-Stage Private Companies. Once a company is beyond the start-up stage but does not yet reasonably anticipate a liquidity event, its board of directors will have to apply its judgment in consultation with the companys legal counsel and accountants to determine whether it should obtain an independent appraisal. There is no bright line test for when a company should do so, but in many cases the company will have reached this stage when it takes its first significant investment from outside investors. An angel round could be significant enough to trigger this concern. Boards that gain truly independent outside directors as a result of the investment transaction will be more likely to conclude that an independent appraisal is advisable. Indeed, venture capital investors typically require the companies they invest in to obtain an outside appraisal. The general recommendation for companies in this intermediate stage of growth is again the same: opt for the maximum certainty that they can reasonably afford, and, if necessary, be willing to take some risk if they are cash-constrained. Companies that have either begun to generate significant revenues or that have completed a significant financing will both be more capable of bearing the cost of the Independent Appraisal Method and be more concerned about possible liability for the company and for optionees if their valuation is subsequently determined to have been too low. Because reasonably priced valuation services tailored specifically for the needs created by Section 409A are being offered in the market, intermediate-stage companies are likely to determine that the cost is justified by the benefits afforded. Companies that foresee a liquidity event in their future are more likely to use, if not a Big 4 accounting firm, then one of the larger and relatively sophisticated regional firms in order to assure that their accounting and financial affairs are in order for an IPO or acquisition. Many such firms require that their clients obtain independent valuations of their stock for purposes of option grants, and wersquove heard reports of accounting firms that are refusing to take on new audit accounts unless the company agrees to do so, especially in light of the option expensing rules under FAS 123R. A common practice that has developed in implementing the Independent Appraisal Method is to have an initial appraisal performed (or annual appraisals), and then to have that appraisal updated quarterly (or perhaps semi-annually, depending on the companys circumstances), and to plan option grants to occur soon after an update. The only caveat is that if, as is the case with many technology companies, a company has experienced a value-changing event since the most recent appraisal, the company must be sure to advise its appraiser of such events in order to be sure that the appraisal incorporates all relevant information. If a company at this stage, after careful consideration, determines that the Independent Appraisal Method is not feasible, the next best option is to apply the Start-Up Method if all the requirements for relying on this method are met or, if the Start-Up Method is not available, apply the General Rule. In both cases, the company should consult with its accounting and law firms to determine a reasonable methodology of valuation for the company based on its facts and circumstances and, at a minimum, undertake the appraisal as we described above for Start-Up Stage Companies. Later Stage Private Companies. Companies that anticipate mdash or reasonably should anticipate mdash going public within 180 days or being acquired within 90 days, or that have a line of business that has continued for at least 10 years, cannot rely on the Start-Up Method and, while such companies may rely upon the General Rule, many will, and should, rely predominantly on the Independent Appraisal Method. Companies contemplating an IPO will be required - initially by their auditors and later by the SECs rules - to establish the value of their stock for financial accounting purposes using the Independent Appraisal Method. Companies planning to be acquired will be advised that prospective buyers will be concerned about compliance with Section 409A and will require evidence of defensible option pricing, typically the Independent Appraisal Method, as part of their due diligence. Other Observations Finally, for NQO grants, companies that cannot take advantage of a Safe Harbor and that determine reliance on the General Rule leaves more risk than the company and the optionees are willing to take on may also consider limiting Section 409A exposure by making the options compliant with (rather than exempt from) Section 409A. A NQO may be ldquo409A-compliantrdquo if its exercise is limited to events permitted under Section 409A guidance (for example, upon (or upon the first to occur of) a change of control, separation from service, death, disability, andor a certain time or schedule, as defined in Section 409A guidance). However, while many optionees whose options are not restricted in this manner in fact do not exercise their options until such events occur, applying these restrictions may in subtle ways change the economic deal, or the optioneersquos perception of it, and thus may have an effect on incentivizing service providers. Considering the application of such restrictions from both the tax and business perspectives is imperative. Please feel free to contact any member of our Tax or Corporate practice groups for assistance and advice in considering your companys choices of valuation practices under Section 409A. While we are not competent to perform business valuations, we have counseled many clients in these matters. Footnotes. 1. The tax law regulating nonqualified deferred compensation plans, including nonqualified stock options, which was enacted on October 22, 2004 and became effective on January 1, 2005. 2. These issues are addressed in more detail in other MBBP Tax Alerts. 3. Unless an exemption applies, Section 409A covers all ldquoservice providers, rdquo not just ldquoemployeesrdquo. For purposes of this article, we use the term ldquoemployeerdquo to indicate a ldquoservice providerrdquo as that term is defined in Section 409A. 4. This treatment applied so long as the option did not have a ldquoreadily ascertainable fair market valuerdquo as defined under Section 83 of the Code and related Treasury regulations. 5. To be exempt from Section 409A, a nonqualified stock option must also not contain an additional right, other than the right to receive cash or stock on the date of exercise, which would allow compensation to be deferred beyond the date of exercise and the option must be issued with respect to ldquoservice recipient stockrdquo as defined in the final regulations. 6. See section 422(c)(1). 7. ISOs only. Until Section 409A there was no requirement that NQOs be priced at fair market value. 8. The SEC was not a concern unless the company was likely to file for its IPO in less than a year or so, giving rise to cheap stock accounting concerns that could require a restatement of the companys financial statements. This has not changed as a result of Section 409A, although there have been changes recently in the valuation methodologies that the SEC sanctions, which seems to point to a substantial convergence in valuation methodologies for all purposes. 9. The IRS issued guidance which adopted differing valuation standards depending upon whether options were granted before January 1, 2005, on or after January 1, 2005 but before April 17, 2007, or on or after April 17, 2007. Options granted before January 1, 2005 are treated as granted at an exercise price not less than fair market value if the company made an attempt in good faith to set the exercise price at not less than the stocks fair market value on the date of grant. For options granted in 2005, 2006 and up to April 17, 2007 (the effective date of the final Section 409A regulations), the IRS guidance expressly provides that where a company can demonstrate that the exercise price is intended to be not less than fair market value of the stock at the date of grant and that the value of the stock was determined using reasonable valuation methods, then that valuation will meet the requirements of Section 409A. The company may also rely on the General Rule or the Safe Harbors. Options granted beginning on and after April 17, 2007 must comply with the General Rule or the Safe Harbors. 10. Although Section 409A does not technically apply to outright stock grants, care must be taken when establishing the value of stock grants issued proximate to the grant of options. For example, a grant of stock with a reported value for tax purposes of 0.10share may be questioned when a subsequent grant of NQOs at a fair market value strike price of 0.15share established using a Section 409A valuation method is made close in time. Share this pageIncentive Stock Options vs. Nonqualified Stock Options About Joe Wallin Joe Wallin focuses on emerging, high growth, and startup companies. Joe frequently represents companies in angel and venture financings, mergers and acquisitions, and other significant business transactions. Joe also represents investors in U. S. businesses, and provides general counsel services for companies from startup to post-public. This website is made available by the lawyer or law firm publisher for educational purposes only as well as to give general information and a general understanding of the law, not to provide specific legal advice. 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